本文摘要：一个持有人还包括有色金属废料、钕铁硼废料重复使用、加工利用（不不含危险废物）；销售：有色金属材料（不不含钨、锑、锡及贵金属）等经营范围的自然人独资企业被当地政府部门确认为非法经营而遭到查禁。

一个持有人还包括有色金属废料、钕铁硼废料重复使用、加工利用（不不含危险废物）；销售：有色金属材料（不不含钨、锑、锡及贵金属）等经营范围的自然人独资企业被当地政府部门确认为非法经营而遭到查禁。　　那么，究竟是是合法经营还是非法经营，双方各执一词。2015年7月3日，广东省陆丰市人民法院开庭审理了这起牵涉到稀土的案件。

　　事发忽然：长时间经营被坎 合法逆非法　　据理解，被陆丰市人民检察院以非法经营罪宣判的这家公司名为陆丰市东煊实业有限公司（下称东煊公司）。该公司正式成立于2012年6月16日，营业执照经营范围是有色金属废料、钕铁硼废料的重复使用、加工利用；销售范围是有色金属材料（不不含钨、锑、锡及贵金属）。东煊公司年度生产计划是4000吨钕铁硼废料和1000吨荧光粉废料综合再生产项目，该项目取得陆丰市发展和改革局的备案（陆发改为【2012】8号文件）。

　　2012年7月陆丰市宏通建设工程咨询有限公司对该项目编成了《可行性研究报告》和2013年1月环境保护部华南环境科学研究所对该项目编成了《环境影响报告书》，皆论证了该项目符合国家产业发展和可持续发展政策，符合国家循环经济发展战略，证明钕铁硼废料、荧光粉废料经过受热、过滤器、提取分离出来工艺后，年重复使用水解稀土的数量极大。　　2014年汕尾市环境保护局汕环函[2014]271号文件，也印证了东煊公司的废料重复使用利用的产品就是稀土氧化物。公司正式成立以来，仍然采行国家批准后的溶剂萃取法重复使用工艺，萃取钕铁硼废料（30%稀土，65%铁，5%硼）、荧光粉废料（50%稀土，50%铝酸盐）中的氯化稀土水溶液，用作生产水解稀土。

2014年4月至12月份，东煊公司先后从深圳市宝安再生资源有限公司出售钕铁硼废料200余吨，从广西梧州市通宝再造物资有限公司出售了18.63吨废置磁铁，展开提取分离出来。对萃取出来的镝、钆、镨钕、钕、草镨钕等销售给了上海宇稀国际贸易有限公司等几家单位。

　　2015年1月19日，广东省经信委、环保厅、工商局、公安厅治安局因他人匿名举报东煊公司有非法经营稀土不道德到陆丰市总办公安部门，陆丰市调集工商局、经信局、环保局、公安局四部门到东煊公司。19日当晚没经过任何检验，就必要将东煊公司所有原材料和稀土半成品、成品皆运离公司扣留，并在21日拘押了东煊公司的财务经理和厂长以及四名工人。2月4日委托江西钨与稀土产品质量司法鉴定中心对查获物品展开检验。　　陆丰市人民检察院审理：东煊公司及员工非法经营　　在法庭上，陆丰市检察院以非法经营罪对东煊公司驳回控告：称之为东煊公司雇用曾某、陈某、郑某等多名员工，以重复使用加工有色金属废料、钕铁硼废料，销售有色金属材料为幌子，实质上予以涉及部门批准后，专门从事稀土的分离出来、冶金、销售等非法经营活动。

从2003年开始到案发，先后从江西、湖南等地，大量购置稀土矿返陆丰市东煊公司的仓库存放在，然后运往公司辖下的星都陶瓷厂展开高温受热，使稀土矿由泥土变为粉末状，半成品后再行运往东煊公司展开萃取分离出来稀土产品。最后在没出示增值税专用发票的情况下，销售给上海宇稀国际贸易有限公司、江西赣州虔瑞稀土发展有限公司、江西赣州市信丰县逸源富实业有限公司、江西省华科稀土新材料有限公司、江西省赣州纳晶新材料有限公司等地，借此非法盈利。并将非法经营扣除南流余打气、余加模的个人账户。　　同时，检察院还对现场抓捕的曾某、陈某、郑某等东煊公司的员工展开指控，指出他们漠视国家法律、竟然参予非法经营活动，情节尤其相当严重，其不道德皆以违反《中国人民共和国刑法》第225条之规定，犯罪事实确切，证据显然、充份，皆应非法经营罪追究其刑事责任，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第172条之规定，宣判。

　　律师众说纷纭：东煊公司及员工不构成犯罪　　广东丰鹏律师事务所拒绝接受了两位被告人的委托，并指派律师分别兼任辩护人出庭展开申辩。　　几位辩护人经过多次试卷，告知被告人，并向有关部门调查取证。特别是在是经过法庭调查核实，辩护人完全一致指出：审理机关指控几位当事人非法经营罪罪名不正式成立。

　　辩护律师説，被指控非法经营犯罪的主要事实有三部分：一是东煊公司在2013年开始至案发从江西、湖南等地大量购置稀土矿，但是该指控获取不出有任何东煊公司出售稀土矿的卖家；二是东煊公司在2014年5月至12月期间，非法经营稀土矿产品57464400元，但是该指控单凭从东煊公司抄家的没原件、甚至没双方签订的销售协议，而且协议上记述交易的产品也都是通过钕铁硼废料、荧光粉废料重复使用利用可以生产出来的稀土产品；三是东煊公司在星都陶瓷厂受热稀土矿由泥状变为粉状，但是在星都陶瓷厂受热炉内萃取的物品经过检验皆是水解镨钕，不是稀土矿，可行性报告中确切反映了东煊公司的备案项目重复使用的产品中就有水解镨钕。　　辩护律师当庭对公诉人明确提出：该案中违背刑法非法经营罪国家规定（刑法对违背国家规定是指违背全国人民代表大会及其常务委员会制订的法律和要求，国务院制订的行政法规、规定的行政措施、公布的要求和命令）的明确规定时，公诉人答不出明确的国家规定。　　辩护律师指出：无论从事实上，还是法律限于上，公诉人都无法原告展开控告。

而该案件办案机关指出：第一，营业执照上没写出到经营范围有稀土产品，所以只要牵涉到到稀土经营就是非法经营，漠视东煊公司废料重复使用利用的产品就是稀土产品，东煊公司销售稀土产品并不违法，这就是本案错误宣判的关键。第二，错误指出超范围经营就是非法经营。　　非法经营的法律限于必需是全国人大和国务院制订的，牵涉到稀土方面的法律和规定只有两个。一是我国《中华人民共和国矿产资源法》归属于全国人大制订，它仅有对矿产的铁矿环节不作了禁止性规定，对流通环节并没规定。

二是国务院在1991年收到《关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》（国发[1991]5号），该文件仅仅只是对离子型稀土矿予以批准后禁令铁矿、冶金和权利交易不作了规定，对于其他稀土矿石和所含稀土的废料以及稀土产品并没规定不准冶金和权利交易，但是该通报否归属于刑法的国家规定难以确定。如果国发[1991]5号文件不属于国家规定，那么东煊公司只要没非法铁矿稀土矿，所有不道德都不构成犯罪，最少是超范围经营。

如果国发[1991]5号文件归属于国家规定，那么只有离子型稀土矿的经营才归属于非法经营，而本案中鉴定结论为离子型稀土矿产品的13份检验意见书，每份检验样品稀土元素含量拒绝达将近国家标准规定的离子型稀土矿产品的稀土元素含量拒绝，这种鉴定结论违背国标规定，应该归属于违宪，法院不不应接纳。　　辩护律师还称之为：这批被检验为离子型稀土矿产品的物品皆是阳江稀土厂寄放在东煊公司的货物，是阳江稀土厂通过政府公开发表拍卖会获得的货物，他们早已申请人法院调查，但是法院不告诉为何至今没调查。另外，东煊公司出售了2000多万的钕铁硼废料等（有税务发票为证），还包括上海宇稀公司也证实获取钕铁硼废料给东煊公司，现在查获的废料所剩无几，解释这些废料通过重复使用利用早已加工成稀土产品，这些稀土产品也早已销售，但是审理机关却对这些问题避而不谈。　　辩护律师回应，由于政府部门在没做到任何检验之前就必要查获货物，堵塞企业，刑拘东煊公司员工，解释政府早已归属于先入为主的辨别东煊公司非法经营，使得本来具有较好发展前景的企业陷于重开的状态，如果法院也错误的展开审判将不会造成该公司以及员工受到无辜追究责任，给多个家庭带给无尽的伤痛。

　　凤凰财经网曾在2014年10月8日刊登了《白稀土难倒工信部》一文，该文就 稀土交易否构成犯罪问题，专访了工信部原材料司稀土处长施耀强，施耀强具体回应去找将近适合的法条来定罪,在压制白稀土的交易上，我国现行法律还是一片空白；矿产资源法只对铁矿环节展开规制，牵涉到将近其它环节,我国目前没具体的法律或行政法规对黑稀土交易否违法展开定义。　　陆丰法院审理的东煊公司非法经营案是不是不断扩大了少见的非法经营罪的压制领域，律师观点和审理机关指控孰是孰非，有待于人民法院的公正裁决。

但与本案互为类似于的于润龙非法经营黄金案，在最低法的两次请示2013年年7月吉林市中级人民法院合议庭终审判决，改判于润龙有罪。在罪刑法定、疑罪从无的刑法原则面前，司法机关的职责特别是在最重要。　　精研总书记语重心长地认为:要让广大人民群众从每一个司法案件中要感受到司法的公平、公正。陆丰法院没当庭宣判，大家都在期望着法院的公正裁决。

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